戴先生：現(xiàn)在我就告訴你這么一個(gè)道理，如果粘貼的是假標(biāo)，即使是真手機(jī)也是按照假手機(jī)處理，而且還要追究生產(chǎn)企業(yè)責(zé)任。你為什么要貼假標(biāo)，你貼假標(biāo)就是造假。因?yàn)閲?guó)家對(duì)這個(gè)實(shí)行的進(jìn)網(wǎng)許可制度，這個(gè)標(biāo)志就表示這部手機(jī)是經(jīng)過(guò)國(guó)家認(rèn)可才允許你賣的。如果你粘貼假的，就是按照偽造國(guó)家的公文性質(zhì)來(lái)對(duì)待，你要造假的偽造進(jìn)網(wǎng)許可證進(jìn)入市場(chǎng)來(lái)銷售，性質(zhì)就更惡劣。因?yàn)闃?biāo)志還只對(duì)一臺(tái)機(jī)子來(lái)說(shuō)，還不是對(duì)整個(gè)型號(hào)來(lái)說(shuō)，但是它的性質(zhì)和那個(gè)也應(yīng)該是一樣的，這個(gè)機(jī)子我們就認(rèn)為假的。
北京潮陽(yáng)律師事務(wù)所律師張星艷、中國(guó)電子商務(wù)協(xié)會(huì)政策法律委員會(huì)專家委員趙占領(lǐng)進(jìn)行點(diǎn)評(píng)。
從案例上看，不管是索尼售后還是最權(quán)威的工信部都鑒定消費(fèi)者在天貓買的這部手機(jī)是假貨，張律師表示，以現(xiàn)有的證據(jù)來(lái)看，基本上已經(jīng)可以認(rèn)定這部手機(jī)是假手機(jī)。
現(xiàn)在的問(wèn)題是，天貓商城說(shuō)工信部的鑒定報(bào)告寫的是進(jìn)網(wǎng)許可標(biāo)志為偽造標(biāo)志，這不能說(shuō)明手機(jī)是假的。如果賣家是進(jìn)口的水貨手機(jī)，沒有錢買真的標(biāo)志，也不能說(shuō)賣的手機(jī)是假的。而工信部的戴先生說(shuō)，如果貼的標(biāo)志是假的，哪怕機(jī)器是真的，那也是假的。
張星艷：我認(rèn)為，現(xiàn)在天貓的立場(chǎng)明顯是在推卸責(zé)任，這種舉動(dòng)和言詞幾乎是在告訴我們，它在公然地支持售假，而且告訴消費(fèi)者我賣假了，你還拿我沒辦法。
趙占領(lǐng)：關(guān)于假貨的理解確實(shí)有兩種理解，一種是這個(gè)貨的材質(zhì)也不假，是真正的廠商生產(chǎn)的，就是沒有履行進(jìn)關(guān)報(bào)關(guān)的手續(xù)，也沒有相應(yīng)的行政許可，這種可能有一點(diǎn)爭(zhēng)議。另外可能根本不是生產(chǎn)廠家生產(chǎn)的，屬于地地道道的假貨，這一點(diǎn)肯定沒有任何爭(zhēng)議。第一種產(chǎn)品在物理上可能不是假貨，但在法律上應(yīng)該是假貨，因?yàn)檫@種產(chǎn)品在境內(nèi)銷售就屬于非法產(chǎn)品；而且像電子產(chǎn)品，我們國(guó)家是有三包法的，能夠提供給消費(fèi)者三包服務(wù)，如果是水貨手機(jī)，雖然是真實(shí)的手機(jī)，但并不能提供三包服務(wù)，所以從法律上來(lái)講也是假貨。
目前天貓不承認(rèn)工信部的鑒定報(bào)告，要求竇女士必須拿出手機(jī)的生產(chǎn)原廠出具的報(bào)告，證明自己生產(chǎn)的手機(jī)是假的，天貓才能夠認(rèn)可，并且多次催促竇女士要把手機(jī)寄回去，由商家自行去檢測(cè)。
張星艷：天貓的這種做法是沒有法律依據(jù)的，法律并沒有說(shuō)這個(gè)東西必須由商家檢測(cè)。我認(rèn)為，本案中工信部門已經(jīng)出具了很權(quán)威的鑒定結(jié)論，已經(jīng)足夠了。舉證問(wèn)題在我國(guó)民事訴訟法是有規(guī)定的，誰(shuí)主張誰(shuí)舉證。但在本案中，消費(fèi)者已經(jīng)完成了她的舉證義務(wù)。消費(fèi)者有工信部以及索尼部門出具的相關(guān)鑒定，證明手機(jī)確實(shí)是假貨，這時(shí)天貓不認(rèn)可工信部的鑒定，應(yīng)當(dāng)由天貓?zhí)岢鱿喾吹淖C據(jù)來(lái)證明工信部的證據(jù)不對(duì)，證實(shí)手機(jī)確實(shí)是真貨。
趙占領(lǐng)：天貓要求竇女士拿出索尼手機(jī)原廠出具的證明，證明自己生產(chǎn)的手機(jī)是假的，這里有難為消費(fèi)者的感覺。很多情況下，消費(fèi)者舉證本身就是很困難的事情，尤其是檢測(cè)，生產(chǎn)廠家不會(huì)提供檢測(cè)。如果消費(fèi)者能通過(guò)其他渠道證明這個(gè)貨在法律上是假貨，對(duì)消費(fèi)者來(lái)講，她的舉證義務(wù)就盡到了。在這種情況下，交易平臺(tái)、具體賣家就應(yīng)該承擔(dān)相應(yīng)法律責(zé)任。
就今天的案例上，已經(jīng)鑒定出天貓商城出售的是假貨，而且在這家店買的手機(jī)接到了很多相同的投訴，天貓商城在廣告上以及網(wǎng)站上宣稱百分之百正品真貨，而且承諾假一賠四，這兩項(xiàng)放在一起，是不是可以認(rèn)定天貓是在虛假宣傳？
張星艷：我認(rèn)為是這樣的。天貓的虛假宣傳在法律上已經(jīng)構(gòu)成了，它確實(shí)承諾了百分之百的低價(jià)正品，對(duì)自己的產(chǎn)品以及經(jīng)營(yíng)者的行為有監(jiān)督和審查的義務(wù)，如果沒有審查到，那么就要承擔(dān)相應(yīng)的法律后果。至于欺詐，我覺得在案例中沒法做出簡(jiǎn)單的判斷。賣家的整個(gè)行為，我認(rèn)為構(gòu)成欺詐；但是天貓是否構(gòu)成欺詐，本案不能簡(jiǎn)單做出認(rèn)定。
天貓商城在案件中應(yīng)該承擔(dān)什么責(zé)任？賣家應(yīng)受到怎樣的懲處？
趙占領(lǐng)：天貓主要是違約的責(zé)任，承諾假一賠四，這是合同的條款之一，內(nèi)容之一，消費(fèi)者已經(jīng)能夠初步證明是假貨，天貓就應(yīng)該履行承諾。退一賠四找天貓，退一賠一找具體的商家。賣家有兩方面的責(zé)任，一個(gè)是民事方面，應(yīng)該是退一賠一；另外他涉嫌欺詐，可以通過(guò)工商部門追究行政責(zé)任。
張星艷：很多消費(fèi)者在投訴，最好的方法是通過(guò)和賣家協(xié)商或和天貓協(xié)商進(jìn)行退貨退款，進(jìn)行相應(yīng)的賠償。如果都不能達(dá)到消費(fèi)者的維權(quán)目的，可以向消費(fèi)者協(xié)會(huì)投訴，或向工商行政管理部門投訴，由他們出面來(lái)進(jìn)行查處。如果還是行不通，可以采取向法院起訴的這種途徑，當(dāng)然這種維權(quán)成本相對(duì)較高，我們不建議消費(fèi)者采用。
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